Сравнительно-правовая характеристика холдингов по законодательству зарубежных стран

Мартынюк Назар Романович

В современной мировой системе субъектов частно - правовых отношений общепризнанной является важная роль холдингов и холдинговых компаний, которые прошли долгий путь эволюции и современного понимания этих правовых конструкций.

Важность исследования данной научной проблематики обусловлена необходимостью изучения зарубежного опыта развития и становления законодательства о холдингах с целью имплементации отдельных положений в национальное законодательство.

В научной юридической литературе рассмотрения этих вопросов посвятили свои труды в частности такие ученые как Ю. А. Слюсаренко, И. В. Бейцун, М. И. Кулагин, И. А. Парфенов, С. И. Мармазова, Я. М. Гританс , И. С. Шиткино.

В США, Великобритании, Ирландии, принадлежащих к англо-американской системы права, такие объединения юридически самостоятельных объединений называются холдингами. В континентальном законодательстве Германии - связанные предприятия, к числу которых относятся, в частности, концерны. Во Франции - именуются группами обществ или холдинговыми группами.

В статье 1159 Закона о компаниях Великобритании (2006г.), Холдинг определяется следующим образом: «Компания является дочерней компанией другой компании, является холдингом, если: а) холдинг владеет большинством голосов в ней; б) холдинг ее участником и имеет право назначать или устранять большинство ее совета директоров; в) холдинг ее участником и самостоятельно контролирует, по соглашению с другими участниками, большинство голосов в ней; г) или она является дочерней компанией другой компании, которая в свою очередь тоже является дочерней компанией другой компании.

Компания является дочерней компанией, находящейся под полным контролем другой компании, если ее членом является только материнская компания, а дочерние предприятия или лица этой материнской компании действуют от имени или ее дочерних предприятий.

Также, статьей 136 раздела 4 Закона о компаниях 2006г., Предусмотрен запрет на участие дочерней компании в холдинговой (материнской) компании. Причем установлено, что любое распределение или передача акций холдинговой компании дочерней является ничтожным. Исключение составляет, если: а) дочерняя компания выступает как правопреемник (наследник) или доверенный владелец холдинговой компании; б) дочерняя компания выступает официальным дилером в операциях с ценными бумагами.

В законодательстве Германии понятие холдинговой компании вообще отсутствует, а объединение юридических лиц называют связанными предприятиями где особое место занимают так называемые концерны.

Статья 18 Закона Германии об акционерных обществах определяет концерном объединения связанных между собой предприятий, объединении под единым руководством в результате заключения договора о покорении или без заключения такого.

Согласно ст.15 названного закона связанными предприятиями юридически самостоятельные предприятия, которые по отношению друг к другу являются предприятиями, которые находятся во владении предприятия с преобладающим участием, являются предприятиями с преобладающей ролью, зависимыми и властвующей предприятиями, предприятиями концерна, предприятиями, берут взаимном участии являются сторонами договора между предприятиями.

В силу ст.19 указанного Закона предприятиями, которые принимают участие - есть предприятия с организационно-правовой формой хозяйственного общества с местонахождением на территории страны, связанные в силу принадлежности каждом из них более четверти доли другого предприятия.

В акционерном законе Германии 1965 установлены определенные ограничения для предприятий, взаимно участвуют в объединении. В соответствии со ст. 20 Акционерного закона Германии каждое из предприятий, которые принимают взаимное участие, обязано немедленно письменно сообщить другому предприятию о размере своего участия и о дорогие изменения на участие.

Во французском акционерном законодательстве с целью регулирования отношений между юридически независимыми, но экономически взаимозависимыми юридическими лицами введено понятие "группа" (group).

По разграничению дочерних и холдинговых компаний, Торговый кодекс Франции содержит термины "филиал" и "общества, имеющие участие". Предприятие признается филиалом, если другое общество владеет более 50% капитала первого. В том случае если одно общество владеет от 10 до 50% капитала другого общества - это первое общество рассматривается как имеющее участие в другом (ст. 233-1, 233-2 Торгового кодекса Франции).

Общество признается контролирует другую компанию, если: 1) прямо или косвенно владеет частью капитала, дает ему большинство голосов на общем собрании другого общества; 2) самостоятельно владеет большинством голосов в другой компании в силу договора, заключенного с другими участниками или акционерами и это не противоречит интересам компании; 3) если оно фактически определяет с помощью голосов, которыми обладает, решение общего собрания этого общества; 4) если оно является участником или акционером другой компании и может назначать или устранять большинство членов органов управления, менеджмента или надзора (ст. 233-3 Торгового кодекса Франции).

Предполагается, что контроль существует в случае владения обществом прямо или косвенно более 40% голосов и при условии, что ни один другой участник или акционер не владеет прямо или косвенно более значительной частью голосов.

Законодательство Франции также содержит ограничения по взаимному участию. Так, ст. 358 Закона Франции "О торговых обществах" устанавливает запрет акционерному обществу владеть акциями другого акционерного общества, если последнее владеет в свою очередь частью его уставного капитала, превышающей 10%. При отсутствии согласия общество, которое владеет менее значительной частью уставного капитала другого, должно уступить свою долю. В случае равенства долей участия - каждое из обществ должно уменьшить свой вклад до размера, не превышает 10% уставного капитала другого.

В США в силу специфики государственного устройства отсутствует единое для всех штатов законодательство, определяет правовое положение корпораций и холдингов. Поэтому создание и функционирование корпоративных организационно-правовых форм регламентируется законами штатов и Законом о партнерстве 1969г..

На примере штата Нью-Йорк можно отметить такие виды зависимых предприятий: аффилированное лицо - лицо, прямо или косвенно через одного или нескольких посредников, контролирует или контролируется, находится под общим контролем с обусловленной лицом; ассоциированное лицо - любая организация или компания, 10% голосующих акций любого класса которой прямо или косвенно контролируются или держатся другим лицом; который имеет такое же место проживания как указанное лицо; дочерняя лицо - любое лицо, большинством голосующих акций которой прямо или косвенно владеет другое лицо (п. 1, 3, 16 в. 912 Кодекса о бизнесе корпорации Нью-Йорке). Полностью зависимой дочерней компанией признается компания, 95% голосующих акций которой прямо или косвенно контролируются, или содержатся другим лицом, признается родительской, если это банк, то это количество равно 75%.

На основе вышеуказанного, в украинском законодательстве предлагается установить критерии для разграничения дочерней и холдинговой компании в зависимости от имеющихся признаков контроля, тоже необходимо закрепить законодательно. Такими критериями, в частности, могут быть: возможность юридического лица назначать или освобождать исполнительный, контролирующий и координирующий орган другого юридического лица, а также самостоятельно определять судьбу решений общего собрания такого лица.

Целесообразно также разработать механизм правового регулирования договорного порядка создания холдингов, который в настоящее время вообще отсутствует. Он может заключаться в том, что между юридическими лицами будет заключаться договор о покорении (или договор об управлении), согласно которому одно юридическое лицо (холдинговая компания) берет на себя обязанность осуществлять управление деятельностью другого юридического лица (дочерней компании), определять направления развития, а дочерняя компания обязывается выполнять такие распоряжения и перечислять холдинговой компании часть прибыли.

Вышеуказанные тезисы доклада были опубликованы в сборнике всеукраинской научно-практической конференции молодых ученых и аспирантов, которая проходила 26 апреля 2012 в юридическом институте Прикарпатского национального университета имени В. Стефаныка.

Научная статья на эту тему опубликована в специализированном издании «Актуальные проблемы совершенствования действующего законодательства Украины».

http://www.irbis-nbuv.gov.ua/cgi-bin/irbis_nbuv/cgiirbis_64.exe?I21DBN=LINK&P21DBN=UJRN&Z21ID&S21REF=10&S21CNR=20&S21STN=1&S21FMT=ASP_meta&C21COM=S&2_S21P03=FILA%3D&2_S21STR=apvchzu_2014_36_16